淺析勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的風(fēng)險(xiǎn)防范
勞務(wù)派遣與專業(yè)外包用工風(fēng)險(xiǎn)防范
1、有無使用勞務(wù)派遣用工方式的？
2、使用勞務(wù)派遣的“目的”是什么？
3、使用勞務(wù)派遣有無發(fā)生勞動(dòng)爭議的？
使用勞務(wù)派遣的“目的”：
1、降低用工成本
2、召之即來，揮之即去
第一部分：勞務(wù)派遣的法律特征
第二部分：勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定
第三部分：勞務(wù)派遣的操作實(shí)務(wù)
第四部分：勞務(wù)外包與人事代理實(shí)務(wù)
一、三方主體
1、用人單位：勞務(wù)派遣單位
2、勞動(dòng)者：被派遣勞動(dòng)者
3、用工單位：
特征：雇人不用人、用人不雇人
二、三方關(guān)系
1、勞動(dòng)合同關(guān)系：勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者
2、民事合同關(guān)系：勞務(wù)派遣單位與用工單位
3、特殊（雇傭、勞務(wù)、勞動(dòng)）關(guān)系： 被派遣勞動(dòng)者與用工單位
特征：關(guān)系不同適用的法律不同
三、三方權(quán)利義務(wù)
1、被派遣勞動(dòng)者：
A、勞動(dòng)者的所有權(quán)利：
在勞務(wù)派遣單位：勞動(dòng)合同、社會(huì)保險(xiǎn)、勞動(dòng)報(bào)酬、參加工會(huì)、解除合同、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金
在用工單位：同工同酬、加班費(fèi)、獎(jiǎng)金、福利待遇、參加工會(huì)
B、相關(guān)義務(wù)：
遵守勞務(wù)派遣單位和用工單位的規(guī)章制度
2、勞務(wù)派遣單位（用人單位的義務(wù)58、59、60、67、30）：
A、兩年以上的固定期限勞動(dòng)合同
B、無工作期間支付所在地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)報(bào)酬、告知?jiǎng)趧?wù)派遣協(xié)議內(nèi)容
C、用工地勞動(dòng)報(bào)酬、條件
D、不得向本單位派遣
E、不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動(dòng)者
F、簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議
G、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金
3、用工單位（59、62、63、66、67）
A、執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；
B、告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；
C、支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；
D、對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；
E、同工同酬，連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。
F、用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。
G、派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
H、用工單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。
I、不得分割連續(xù)用工。
第二部分：勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定
一、同工同酬、退回、三性
勞動(dòng)合同法
第六十三條 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。
第六十五條 被派遣勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動(dòng)者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。
第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
二、共同被告
最高人民法院司法解釋二：
10、勞動(dòng)者因履行勞動(dòng)力派遣合同產(chǎn)生勞動(dòng)爭議而起訴，以派遣單位為被告；爭議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。
勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法：
22、勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。
三、連帶責(zé)任
中華人民共和國勞動(dòng)合同法
第九十二條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例
第三十一條 勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動(dòng)者依法解除、終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，依照勞動(dòng)合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。
第三十二條 勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同的，依照勞動(dòng)合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。
第三十五條 用工單位違反勞動(dòng)合同法和本條例……給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
四、三期女工被退回期間的工資
勞動(dòng)人事爭議若干問題處理指導(dǎo)意見
勞務(wù)派遣單位的女職工在“三期”期間被用工單位退回勞務(wù)派遣單位，或被退回后處于“三期”的，期間的工資支付標(biāo)準(zhǔn)如何確定？
答：國家對(duì)處于“三期”期間的女職工實(shí)施特殊保護(hù)，明確不得降低其工資待遇，故，處于“三期”期間的女職工被用工單位退回勞務(wù)派遣單位后，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于原約定的工資標(biāo)準(zhǔn)向女職工支付工資。勞務(wù)派遣的女職工被用工單位退回后再出現(xiàn)“三期”情形的，因《勞動(dòng)合同法》第五十八條已明確規(guī)定“被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬”，故，可按本市企業(yè)職工月最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。
第三部分：勞務(wù)派遣的操作實(shí)務(wù)
一、勞務(wù)派遣的選擇
1、勞務(wù)派遣崗位選擇：
臨時(shí)、輔助、替代
2、勞務(wù)派遣公司的選擇和監(jiān)督：
資質(zhì)、合同、協(xié)議、期限、簽訂、解除、監(jiān)管
3、勞務(wù)派遣員工選擇：
主體、合同、期限、社保
二、勞務(wù)派遣員工管理
1、被派遣勞動(dòng)者的試用期
2、被派遣勞動(dòng)者的培訓(xùn)
3、被派遣勞動(dòng)者是否可以約定服務(wù)期？
4、被派遣勞動(dòng)者是否可以約定竟業(yè)限制？
5、被派遣勞動(dòng)者的醫(yī)療期如何處理？
6、被派遣勞動(dòng)者的女職工“三期”問題如何處理？
7、被派遣勞動(dòng)者的工傷
8、勞務(wù)派遣中的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系
三、勞務(wù)派遣常見誤區(qū)及風(fēng)險(xiǎn)防范
1、勞務(wù)派遣用工是否可以阻斷連續(xù)工齡計(jì)算？
2、勞務(wù)派遣用工是否可以阻斷連續(xù)兩次固定期計(jì)算？
3、兩個(gè)單位是否可以自主約定“退回”條款？
4、如何理解同工同酬原則在勞務(wù)派遣中的應(yīng)用？
5、如何理解“被派遣勞動(dòng)者在無工作期間”？
6、選擇勞務(wù)派遣對(duì)用工單位有何利和弊？
第四部分：勞務(wù)外包與人事代理實(shí)務(wù)
一、專業(yè)外包的法律特征
發(fā)包方將公司的具體業(yè)務(wù)外包，承包方安排自己的員工為發(fā)包方具體事務(wù)工作，發(fā)包方只需向承包方支付整體的工程費(fèi)用，不需要向具體的勞動(dòng)者履行與勞動(dòng)法有關(guān)聯(lián)的福利、報(bào)酬、獎(jiǎng)金、加班費(fèi)、工傷待遇。勞動(dòng)者只是與承包方建立勞動(dòng)關(guān)系。
利：降低用工成本和用工風(fēng)險(xiǎn)、靈活用工
弊：無法直接掌控、外包項(xiàng)目的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬爭議
注意：不能將勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包混淆
二、勞務(wù)派遣與專業(yè)外包的區(qū)別
1、“賣人”還是“賣服務(wù)”？
2、以誰的名義？
3、由誰管理？
三、專業(yè)外包操作實(shí)務(wù)
1、外包公司的選擇、協(xié)議、監(jiān)管
2、管理：考勤、休假、工資、獎(jiǎng)金、加班
4、崗位：保安、保潔、司機(jī)、物業(yè)、財(cái)務(wù)、行政前臺(tái)
5、專業(yè)外包合同簽訂技巧
四、人事代理、外包的法律特征
1、外包：招聘、檔案、社保、所得稅
2、人事外包合同簽訂技巧
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